La responsabilità degli amministratori della Corporation verso i soci: responsabilità personale patrimoniale. Officer e Director [semplificando possiamo dire gli amministratori della società] hanno verso i soci quello che si chiama "fiduciary duty"


Il "fiduciary duty" è il livello più alto di quello che viene chiamato "standard of care". Non rispettare lo "standard of care" imposto dalla legge espone gli amministratori alla responsabilità personale per il pagamento dei danni subiti dai soci della Corporation. Anche nel caso in cui gli amministratori abbiano realizzato un ingiusto profitto i soci hanno titolo a chiedere la restituzione dell'ingiustificato arricchimento pur non avendo sofferto danni diretti dall'operato degli amministratori



Per legge, in America, si presume che gli amministratori di una società di capitali agiscano in buona fede e non siano quindi responsabili personalmente con il proprio patrimonio per i danni subiti dai soci a causa delle loro azioni nel corso della gestione della società

Il concetto di "Negligence" [Negligenza] nel diritto americano

Senza entrare nei dettagli, chi viola il Fiduciary Duty è "negligente". Esistono diversi tipi di negligenza:

  • Gross Negligenza - È il caso in cui una persona non pone la minima attenzione alle conseguenze che possono derivare ad altri a causa delle  proprie azioni;
  • Comparative Negligence - È il caso in cui chi ha sofferto un danno ha contribuito anche lui, in parte, al danno [ad esempio, quando chi ha avuto un incidente non indossava le cinture di sicurezza]: il risarcimento avverrà solo parzialmente;
  • Vicarious Liability - È il caso in cui una persona è di default responsabile per azioni di altri [ad esempio il padrone di un cane è responsabile per i danni provocati dal cane].

Elementi costitutivi della "Negligence" [Negligenza]

Gli elementi costitutivi della Negligence, ovvero quelli che servono per far sì che si possa parlare di Neglicence, sono quattro. Semplificando molto:

  1. Esistenza di un duty of care;
  2. breach, violazione del "duty of care";
  3. causation, la violazione è causa del danno;
  4. damages, si è effettivamente verificato un danno.

Durante l'apertura delle società negli Stati Uniti ci viene spesso chiesto come si configura la responsabilità degli amministratori della società in America. Questa pagina discute gli aspetti della responsabilità di Officer e Director nelle Corporation.

L'analisi che segue è basata, per semplicità, sul diritto societario dello stato Delaware. Ogni stato ha leggi diverse anche se i concetti di base circa la responsabilità degli amministratori rimangono gli stessi


Il concetto di fiduciary duty nelle corporation in America

La prima cosa da chiarire è chi sono gli Officer di una corporation e chi sono i Director.

Gli Officer sono figure obbligatorie in una corporation. Nel caso una corporation abbia un solo socio, costui assumerà su di sé tutti i ruoli delle figure di Officer che sono:

  • President
  • Vice President [possono essercene più di uno]
  • Treasurer
  • Secretary

Storicamente il Treasurer supervisionava le finanze della corporation mentre il Secretary era il depositario dei libri sociali e degli atti societari. Oggi questa distinzione è svanita.

I Director invece sono i membri del Board, e corrispondono ai membri del Consiglio di Amministrazione delle società per azioni in Italia: sono coloro che si occupano nel concreto della gestione della società.


La cosiddetta "Business Judgment Rule" ovvero la presunzione di buona fede degli amministratori delle società di capitali in America

La dottrina della Business Judgment Law presuppone che gli amministratori agiscano in buona fede e nel bene della corporation nello svolgimento delle proprie azioni di gestione e supervisione delle attività societarie e questo di fatto è una forte protezione da eventuali cause per danni da parte dei soci.  La presunzione può essere vinta dal socio solo se prova che invece gli amministratori di una società non si sono attenuti allo standard di Fiduciary Duty che la legge loro impone. In altre parole si presume che un amministratore di società goda del beneficio creato dalla Business Judgment Rule se:

  • Ha agito in buona fede;
  • Ha agito nel solo interesse della Corporation;
  • Ha agito con la Diligenza del Buon Padre di Famiglia;
  • Non ha sprecato risorse societarie [anche sovra pagando per beni o servizi];
  • Non è coinvolto in conflitti di interesse nel caso di decisioni societarie.

La presunzione posta dalla Business Judgment Rule è molto forte e come tale difficile da vincere e quindi difende gli amministratori dalla responsabilità monetaria personale nei confronti dei soci per decisioni ed azioni prese nel corso dello svolgimento delle loro attività di amministratori della società.


In cosa consiste l'obbligo di Fiduciary Duty, secondo il diritto societario americano, nei confronti dei soci di una Corporation per Officer e Director della Corporation?

Il Fiduciary Duty ha diverse componenti:

  • Duty of Care - Gli Amministratori devono prendere le decisioni solo dopo aver studiato la materia, il caso o la situazione sulla quale sono chiamati a decidere;
  • Duty of Good Faith - Gli amministratori devono agire in buona fede per l'interesse della corporation;
  • Duty of Confidentiality - Gli amministratori non devono diffondere a terzi informazioni riservate allo scopo di trarne profitto;
  • Duty of Disclosure - Gli amministratori devono agire con totale trasparenza nei confronti dei soci, a volte anche chiarendo le circostanze che li hanno portati a prendere certe decisioni;
  • Duty of Loyalty - Gli amministratori di una corporation non possono usare la loro posizione per interessi personali invece o in concomitanza con gli interessi della società.

 

L'amministratore che viola il Fiduciary Duty risponde personalemente dei danni procurati ai soci.

L'amministratore è responsabile nei confronti dei soci anche dell'ingiustificato arricchimento che egli si è procurato agendo in una situazione di conflitto di interessi pur in assenza di danno procurato ai soci.


Le situazioni di conflitto di interessi nel caso degli amministratori di una corporation americana: il caso dell'Indebito Arricchimento 

Un amministratore che beneficia direttamente o per interposta persona di una decisione della corporation viola il Duty of Loyalty e come tale potrebbe essere chiamato a rimborsare l'indebito arricchimento anche nel caso in cui i soci della corporation non abbiano subito danni a causa di quella particolare decisione presa dall'amministratore.  In situazioni di conflitto di interesse, l'amministratore delle corporation è chiamato ad informarne il consiglio di amministrazione che prenderà le decisioni del caso anche informandone i soci.


La responsabilità penale degli amministratori delle società in America

In caso di frode, l'amministratore risponde anche penalmente delle proprie azioni esattamente come previsto anche dalla legge italiana.  A margine, ci sia consentito osservare come non serve essere amministratori di società né in Italia né negli Stati Uniti, per soffrire conseguenze penali in caso si sia commessa una frode.